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前言

  “三通哥”英文名TONY，全名為NGAH NKEM FAVRICE DOUDOU，國(guó)籍喀麥隆，重慶西南大學(xué)國(guó)際教育、工商管理碩士，現(xiàn)任重慶強(qiáng)大凱創(chuàng)專利代理事務(wù)所總經(jīng)理助理、涉外部主管。精通法語(yǔ)、英語(yǔ)、中文、德語(yǔ)，對(duì)西班牙語(yǔ)、葡萄牙語(yǔ)及意大利語(yǔ)也非常熟悉，運(yùn)用自如，精通七國(guó)語(yǔ)言，此為第一“通”。
       他深耕知識(shí)產(chǎn)權(quán)行業(yè)多年，熟悉《專利法》、《商標(biāo)法》、《著作權(quán)法》、《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議》、《商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)馬德里協(xié)定》等國(guó)際及國(guó)內(nèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律法規(guī)，在PCT 專利申請(qǐng)、歐盟專利申請(qǐng)、涉外商標(biāo)申請(qǐng)等涉外知識(shí)產(chǎn)權(quán)申請(qǐng)及保護(hù)方面具有豐富經(jīng)驗(yàn)，是客戶及同事眼中的“知識(shí)產(chǎn)權(quán)一點(diǎn)通”，此為第“二通”。
       其多次受邀參加知識(shí)產(chǎn)權(quán)專題培訓(xùn)、主題講座。包括重慶老字號(hào)協(xié)會(huì)商標(biāo)主題講座，兩江新區(qū)馬德里商標(biāo)國(guó)際注冊(cè)、運(yùn)用、保護(hù)培訓(xùn)會(huì)，涪陵工商分局馬德里商標(biāo)專題培訓(xùn)，榮昌民營(yíng)經(jīng)濟(jì)協(xié)會(huì)商標(biāo)培訓(xùn)等常規(guī)培訓(xùn)；也包括輾轉(zhuǎn)重慶區(qū)縣進(jìn)行的雙橋經(jīng)開區(qū)工商分局、大足區(qū)工商分局、萬(wàn)盛區(qū)工商分局知識(shí)產(chǎn)權(quán)培訓(xùn)等“知識(shí)產(chǎn)權(quán)宣傳周”專題培訓(xùn)。
       此外，TONY喜愛武術(shù)、傳統(tǒng)習(xí)俗、茶文化等中國(guó)文化，到中國(guó)留學(xué)6年間，用不到一年的時(shí)間熟悉漢語(yǔ)，超過兩年練習(xí)武術(shù)，會(huì)太極、長(zhǎng)拳、南拳和氣功；曾代表學(xué)校參賽，更拿到過省級(jí)金牌......6年過去，他還在嘗試在中國(guó)的更多可能，依然是喜歡挑戰(zhàn)、熱愛學(xué)習(xí)的“正能量中國(guó)通”，此為第“三通”。

誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)者的防御注冊(cè)行為

在修法下的尷尬

我國(guó)有2400萬(wàn)件商標(biāo)登記在冊(cè)，這個(gè)數(shù)字背后是巨大的注冊(cè)申請(qǐng)資金投入，審查員日夜兼程伏案審查，低價(jià)獲權(quán)高價(jià)出售，不予續(xù)展批量消亡的現(xiàn)象。誠(chéng)信企業(yè)欲注冊(cè)商標(biāo)卻頻頻發(fā)現(xiàn)存在近似商標(biāo)，或者誠(chéng)信企業(yè)的知名商標(biāo)被萬(wàn)般模仿。怎么辦呢？于是有了今年修法，《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》在第四條款增加了“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)予以駁回”內(nèi)容，并作為實(shí)體條款在商標(biāo)審查、異議、無效宣告等程序中適用。此次修法則是為了規(guī)制惡意申請(qǐng)、囤積注冊(cè)，達(dá)到商標(biāo)資源物盡其用的目的。

新事物的誕生當(dāng)然可以解決一些問題，然而也伴隨著質(zhì)疑---審查員要怎樣才能判斷商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)是不以使用為目的的惡意呢？或者什么樣的行為不算做不以使用為目的的惡意？我們都知道“惡意”本身就是主觀判斷，商場(chǎng)風(fēng)云變幻，情況復(fù)雜，“惡意”還是“善意”如何判斷？如何服眾？

假設(shè)有一食品品牌“**”（代用名稱），其在食品界已非常知名，下面就以它為例，看看在修法下，誠(chéng)信企業(yè)善意注冊(cè)防御商標(biāo)遇到了什么坎坷。

隨著“**”食品的大眾喜愛度越來越高，知名度不斷提升，一些模仿食品就如雨后春筍般冒了出來，出現(xiàn)了“小**”、“小小**”、“劉**”等等模仿品，公然與“**”同臺(tái)競(jìng)爭(zhēng)。

“**”與諸多仿品的戰(zhàn)爭(zhēng)陷入了焦灼狀。令“**公司”頭疼的是：

1、模仿品品質(zhì)參差不齊，消費(fèi)者從包裝上無法明顯區(qū)分出二者，仿品讓“**”食品的大眾信任度降低，嚴(yán)重影響品牌形象。

2、仿品已經(jīng)大規(guī)模生產(chǎn)，侵權(quán)產(chǎn)品銷售到全國(guó)諸多省份，甚至與“**公司”產(chǎn)品擺放在一起，導(dǎo)致產(chǎn)品的市場(chǎng)份額受到影響。

3、上文仿品皆申請(qǐng)了商標(biāo)，披上了合法的外衣，“**”公司的維權(quán)路走得十分艱辛。

“**”仿品背后的公司，可以說在申請(qǐng)時(shí)就充滿了惡意，并將侵權(quán)行為合法化了。

“**”公司面對(duì)侵權(quán)行為如何應(yīng)對(duì)呢？可謂是窮盡了工商查處、商標(biāo)局非訴、法院訴訟途徑。作為誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)的“**”公司，不但要開拓市場(chǎng)，還是要清掃仿冒者，不但要投入經(jīng)營(yíng)成本，還要投入大量人力、物力和財(cái)力加以維權(quán)。否則，必然還有諸多類似“王**”等商標(biāo)進(jìn)入到大眾視野。當(dāng)然，可以選擇在這些商標(biāo)初審階段就一一提起異議，扼殺在公告階段，不然又是長(zhǎng)達(dá)幾年的打假、訴訟之路。

“**”公司就只能被動(dòng)地維權(quán)嗎？該如何降低維權(quán)成本呢？

基于以上情況，“**公司”找到了知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的專業(yè)人士咨詢。

專業(yè)人士告知：可借鑒國(guó)內(nèi)外大企的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)方式。阿里巴巴商標(biāo)注冊(cè)20000件，格力電器4900件，海底撈700件，蘋果公司在中國(guó)就注冊(cè)2740件。從他們的商標(biāo)標(biāo)樣來看，有大部分是防御商標(biāo)。知名企業(yè)往往為了避免品牌被他人惡意模仿，善意注冊(cè)防御商標(biāo)。

于是“**”公司干脆就注冊(cè)一批帶有姓氏的防御商標(biāo)，投入注冊(cè)成本總比異議、無效宣告、訴訟的成本低，還降低市場(chǎng)份額被瓜分的風(fēng)險(xiǎn)。站在市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)者的角度，這完全是可行的、被迫的、善意的商業(yè)行為。

可沒曾想，善意行為被判為“惡意注冊(cè)”?！?*”公司申請(qǐng)的數(shù)十件防御商標(biāo)注冊(cè)，全部遭遇駁回，駁回理由是“你公司申請(qǐng)大量姓氏+**構(gòu)成的商標(biāo)，明顯超出了實(shí)際使用需求，具有囤積商業(yè)標(biāo)識(shí)及不正當(dāng)占有公共資源的意圖，違反城市信用原則，擾亂正常的商標(biāo)注冊(cè)秩序，易產(chǎn)生不良社會(huì)影響”。換句話說，就是“**”公司不以使用為目的，惡意注冊(cè)商標(biāo)。

說到這里，你可能會(huì)感嘆，“**”公司本來是受害者，只是出于不被模仿的善意注冊(cè)了防御商標(biāo)，怎么還是“惡意注冊(cè)”呢?；蛘吣阌X得幾十件太多了，可以少注冊(cè)幾件。那注冊(cè)量的多少就成為衡量惡意與否的標(biāo)準(zhǔn)。“小**”商標(biāo)就只注冊(cè)一件，他就不是惡意嗎？顯然，注冊(cè)量的多寡不能粗暴地作為判斷惡意的標(biāo)準(zhǔn)。惡意善意是主觀的判斷，怎么才能做到“精準(zhǔn)殺敵”？這確實(shí)很為難審查員。攙扶老人都會(huì)被訛詐，善意本來就很難證明，而惡意又常常會(huì)打著善意的幌子，更是難以說清。

自古以來維權(quán)之路都是充滿了波折。借用以上假設(shè)，我們清楚地看到了誠(chéng)信企業(yè)在善意注冊(cè)防御商標(biāo)遇到了什么坎坷，望在現(xiàn)實(shí)中，有更多的誠(chéng)信企業(yè)能合理合法且順利地打好自己的“商標(biāo)保衛(wèi)戰(zhàn)”，掌握主動(dòng)性，讓侵權(quán)者付出代價(jià)。也希望新法條的適用能有較為統(tǒng)一且明確的解釋，讓善良者安心，讓惡意者收心，讓審查員省心。

最后，我國(guó)《商標(biāo)法》于1983年3月1日起施行，至今才36年，他還非常年輕。誠(chéng)信企業(yè)應(yīng)該保持正向的姿態(tài)，和堅(jiān)決打假維權(quán)的態(tài)度，堅(jiān)信我國(guó)法制建設(shè)會(huì)逐步完善。如果你的商標(biāo)也正受到侵權(quán)苦惱，請(qǐng)你一定要相信，正義也許會(huì)遲到，但不會(huì)缺席。

注：本文中的“**”僅為代稱，不具有實(shí)際指代性。